笛楊解讀|對沖基金設(shè)立指南：美國監(jiān)管那些事兒

　　相信接觸過美元基金的讀者都有注意到，美元基金的基金文件，不管是私募發(fā)售備忘錄，基金合伙協(xié)議還是基金認購文件當(dāng)中，都有相當(dāng)大的篇幅在論述美國監(jiān)管的相關(guān)事宜。那么我們今天就來聊聊美國監(jiān)管那些事兒。

　　在美國法項下，銷售對沖基金是證券銷售行為，因此基金必須獲得美國證監(jiān)會（SEC）和州注冊的豁免。1933年證券法（通常稱為“證券法”）是一項管理證券發(fā)行以確保投資者能夠做出知情投資決策的聯(lián)邦法律。該法案確立了針對證券市場的錯誤陳述和欺詐行為的法律。證券法第5條要求所有非豁免證券發(fā)行必須向SEC注冊。

　　Regulation D包含了安全港條款，為證券發(fā)行人（包括對沖基金）提供了聯(lián)邦注冊的豁免。這些包括Rule 504、Rule 505和Rule 506下的豁免。Rule 506是基金私募發(fā)行中最常依賴的豁免，Rule 506適用于所有50個州和哥倫比亞特區(qū)。根據(jù)SEC統(tǒng)計，這類豁免占所有私募發(fā)行豁免的90%以上，這也是對沖基金通常唯一需要考慮的豁免。

　　Rule 506 豁免

　　Rule 506在證券法第4（a）（2）節(jié)中體現(xiàn)，它允許基金向無限數(shù)量的認可投資者（Accredited Investors）和最多35名非認可投資者提供證券銷售。認可投資者是指那些被認為有足夠的財務(wù)知識和資源來評估投資風(fēng)險的投資者。這包括擁有超過100萬美元凈資產(chǎn)的個人（不包括主要住所）、年收入超過20萬美元的個人（或與配偶合計超過30萬美元），以及某些類型的實體，如銀行、保險公司、投資公司等。

　　聯(lián)邦對州法律的優(yōu)先權(quán)

　　Rule 506在Regulation D豁免中是獨特的，因為只要正確準(zhǔn)備Regulation D發(fā)行，就無需在州級注冊或?qū)ふ胰魏沃莼砻�。國會特別通過1996年國家證券市場改進法案（NSMIA）優(yōu)先考慮了州對根據(jù)Rule 506豁免的證券的審查權(quán)。NSMIA有效地排除了州對根據(jù)Rule 506發(fā)行的審查權(quán)。州只能要求發(fā)行人在州提交通知文件并支付文件費，通常每個州在200至700美元之間。

　　降低失去豁免的風(fēng)險

　　此外，如果根據(jù)Rule 506的發(fā)行只針對認可投資者，那么發(fā)行公司將不會因為未能進行任何規(guī)定的披露而失去豁免，這在其他豁免情況下可能會發(fā)生。應(yīng)謹(jǐn)慎起草私募發(fā)行備忘錄，以保護公司免受證券法和交易法以及州證券法律下的“反欺詐”條款的違反。

　　廣告

　　SEC采納了最終規(guī)則，解除了對Rule 506下發(fā)行的一般招攬和廣告的禁令，前提是發(fā)行人采取了合理的步驟來驗證所有購買其證券的人士都符合認可投資者的資格。這現(xiàn)在被稱為Rule 506（c），非廣告發(fā)行被稱為Rule 506（b）發(fā)行。允許在豁免私人發(fā)行中進行廣告是監(jiān)管系統(tǒng)的重大轉(zhuǎn)變，為發(fā)行人提供了前所未有的機會。

　　如果發(fā)行人違反了Rule 506的任何條件，可能會失去豁免資格，從而使發(fā)行成為非法的。這可能導(dǎo)致重大的法律后果，包括民事和刑事處罰。

　　即使發(fā)行人獲得了Rule 506的豁免，他們?nèi)匀恍枰�遵守證券法規(guī)的其他要求，包括但不限于反欺詐規(guī)定。發(fā)行人必須確保所有披露信息的準(zhǔn)確性和完整性。

　　另外，我們簡要介紹一下Rule 504和Rule 505項下的證券發(fā)行豁免：

　　Rule 504：

　　1. 發(fā)行額度：Rule 504允許公司在12個月內(nèi)發(fā)行不超過100萬美元的證券。

　　2. 投資者數(shù)量：沒有對投資者數(shù)量的限制，無論是認可投資者還是非認可投資者。

　　3. 廣告：可以使用一般性廣告來吸引投資者，但必須確保所有的投資者都是認可的投資者。

　　4. 州注冊要求：雖然根據(jù)Rule 504發(fā)行的證券不需要在聯(lián)邦層面注冊，但可能需要遵守各州的藍天法律（Blue Sky Laws）并進行州級注冊，除非找到了適用的州注冊豁免。

　　5. 財務(wù)報表：不需要向投資者提供經(jīng)審計的財務(wù)報表。

　　Rule 505：

　　1. 發(fā)行額度：Rule 505允許公司在12個月內(nèi)發(fā)行不超過500萬美元的證券。

　　2. 投資者數(shù)量：最多可以向35名非認可投資者發(fā)行證券，以及無限數(shù)量的認可投資者。

　　3. 廣告：不允許使用一般性廣告來吸引投資者。

　　4. 州注冊要求：與Rule 504一樣，根據(jù)Rule 505發(fā)行的證券不需要在聯(lián)邦層面注冊，但可能需要遵守州的藍天法律并進行州級注冊。

　　5. 財務(wù)報表：如果向非認可投資者發(fā)行的證券超過15萬美元，則必須提供經(jīng)審計的財務(wù)報表。

　　總結(jié)來說，Rule 504更適合小規(guī)模的資本募集，且允許使用廣告來吸引投資者，但募集額度有限。而Rule 505則適合規(guī)模稍大的資本募集，不允許使用廣告，且對非認可投資者的數(shù)量有限制。由于Rule 506提供了更有利的條件（如更高的發(fā)行額度），在實踐中，許多公司更傾向于使用Rule 506而不是Rule 504或Rule 505。

　　Form D 文件申報

　　Form D是一份聯(lián)邦豁免證券發(fā)行的通知文件，當(dāng)依賴Regulation D進行豁免發(fā)行時，需要向SEC提交。該文件披露了有關(guān)基金和管理人的傳記信息。Form D不受SEC審查或批準(zhǔn)，但是必須的通知文件，必須在首次向投資者銷售后的15天內(nèi)提交，如果發(fā)行正在進行，F(xiàn)orm D必須在一年后再次提交。需注意，在基金存續(xù)的后續(xù)年份，基金也必須提交Form D。

　　除了聯(lián)邦Form D要求外，各個州還要求Form D通知文件。請注意，佛羅里達州目前不要求任何通知文件。每個州的要求在通知文件的內(nèi)容要求上有所不同。大多數(shù)州要求在州居民進行投資后的十五天內(nèi)進行通知文件的提交。請注意，紐約要求在州內(nèi)提供證券之前進行通知文件的提交。

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　　3.準(zhǔn)備基金文件，定制基金發(fā)行文件

　　4.準(zhǔn)備或從基金設(shè)立地法律角度審查基金的招募說明書、合伙協(xié)議和認購協(xié)議

　　5.準(zhǔn)備投資管理協(xié)議

　　6.就美元基金監(jiān)管要求提供咨詢

　　7.協(xié)助基金、普通合伙人、管理人開立海外銀行賬戶

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